合同法律風險管理（十六）
學習合同法律風險管理過程中的心得體會以及知識點的整理，方便我自己查找，也希望可以和大家一起交流。
本節涉及法律：
《中華人民共和國合同法》
—— 合同糾紛之合同性質 ——
1.合同性質之意義
合同性質就是通常意義上的合同類型。
關於合同性質我們要探討兩個問題，分別是：合同性質決定什麼，合同性質決定於什麼。
2.合同性質決定什麼
- 案件案由：法院分案
- 法律適用
- 權利義務分配
- 履行地點：履行、所有權變動、風險轉移、訴訟管轄
- 其他
實例1：房屋聯建合同案（重慶高院） 合同約定：甲公司在政府“招拍掛”程序中取得乙公司目前所使用的劃撥土地的出讓土地使用權，拆除乙公司的房屋，並進行房地產開發。甲公司建造房屋的附一層、正一層，扣除安置丙公司的房屋面積之外，全部歸乙公司；正二層的房屋，扣除安置丁公司的以外，其餘全部以3500元/平方米的價格出售給乙公司。現由於各方面的原因，甲公司未按照《成交確認書》的要求與政府籤 訂土地出讓合同，進而未取得土地使用權，雙方發生糾紛。
原告起訴：
合資開發房地產合同糾紛
被告答辯：
本案屬房屋拆遷安置補償合同糾紛與房屋買 賣合同糾紛；房屋拆遷安置補償合同因甲公 司未取得拆遷許可證而無效；房屋買賣合同 因未取得土地使用權而不成立。
【注意】合同關係的性質還可能影響合同法以外其他責任的成立。
僱傭合同、承攬合同、勞務合同等法律 關係的認定可能對侵權責任產生影響。
——《最高法院人身損害賠償司法解釋》第9條第一款：僱員在從事僱傭活動中致人損害的，僱主應當承擔賠償 責任；僱員因故意或者重大過失致人損害的，應當與僱主承擔連帶賠 償責任。僱主承擔連帶賠償責任的，可以向僱員追償。
第10條：承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損 害的，定作人不承擔賠償責任。但定作人對定作、指示或者選任有過 失的，應當承擔相應的賠償責任。
3.合同的性質決定於什麼
- 合同名稱
- 合同內容
- 合同目的
——《關於經濟合同的名稱與內容不一致時如何確定管轄權問題的批覆》：當事人簽訂的經濟合同雖具有明確、規範的名稱，但合同約定的 權利義務內容與名稱不一致的，應當以該合同約定的權利義務內 容確定合同的性質，從而確定合同的履行地和法院的管轄權。
重在內容
從一份合同的內容中去梳理當事人的權利義務（特別是主給付義務），然後根據法律定義爲合同定性。參閱《合同法》對各種合同的定義。
例如：
——《合同法》第130條：買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權於買 受人，買受人支付價款的合同。
對動產和不動產因“買賣”構建的合同，並不屬於買賣合同，例如：股權買賣、債權買賣、彩票買賣、保險買賣、理財產品買賣均不屬於買賣合同，因爲不涉及到所有權的轉換。
實例2：杭州中院（2010）浙杭商終字第503號
名爲抵押視爲保證雖然案涉借條中記載“以杭州正晟紙塑股份有限公司作爲抵押擔保”，但各方當事人並未確定具體抵押的財產，結合杭州正晟紙塑股份有限公司在落款擔保人欄中加蓋公章的行爲，“以杭州正晟紙塑股份有限公司的所有財產作擔保”更符合各方當事人出具借條時的本意，故可以認定正晟公司爲該借款的保證人。
名爲抵押，實爲保證。
4.無名合同也是合同
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有名合同：
《合同法》15種
《擔保法》
《保險法》
《勞動合同法》 -
無名合同法律適用：
- 適用《合同法》總則的規範
- 參照最相類似合同的法律規範
——《合同法》第124條：本法分則或者其他法律沒有明文規定的合同，適用本法總則的規 定，並可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規定。
實例3：空牀費糾紛案[2004]渝一中民終字第3442號
原告提出空牀費4000元應予主張， 由於該筆費用是指原告與被告在婚姻關係期間，一方不盡陪伴義務，另一方給予一定補償的費用，名爲空牀費，實爲補償費，該約定系雙方當事人真實意思表示，且不違背法律規定，應屬有效約定，依法應予支持。